Реализация недропользователями попутного серебра после аффинажа не поставленного на госбаланс

На практике у добывающих компаний (чаще у добытчиков россыпного золота) может возникнуть следующая ситуация.

Недропользователь, согласно выданной лицензии, имеет право добывать золото.

Добытым полезным ископаемым у него в соответствии с техпроектом на разработку месторождения и технологической схемой первичной переработки сырья является золотосодержащий концентрат.

При этом серебро на госбалансе не стоит, в лицензию в качестве попутного полезного ископаемого не включено, но это не мешает добывающей компании его реализовывать после аффинажа третьим лицам, заплатив налог на добычу полезного ископаемого (НДПИ) с реализованного объёма.

Если органы Росприроднадзора получат информацию об уплате недропользователем НДПИ с серебра и отсутствии постановки его на госбаланс, то существует риск попытки привлечения компании к административной ответственности и вынесении предписания об устранении нарушения.

С такой ситуацией столкнулось ООО «Восток», которому в суде удалось успешно оспорить постановления надзорного органа о привлечении его к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ (дела № А58-9668/2024, А58-9667/2024).

Фактические обстоятельства спора

Управление Росприроднадзора по Республике Саха (Якутия) провело выездную проверку недропользователя по двум лицензиям (ЯКУ 05686 БЭ и ЯКУ 03768 БР) и выявило нарушения, в том числе в части того, что в 2021-2023 гг. Обществом была допущена внепроектная добыча попутного полезного ископаемого, не учтенного госбалансом (серебро).

Информация о такой попутной добычи не была отражена недропользователем в обязательной ежегодной отчётности (форма 70-ГР, 5-ГР). При этом серебро не стояло на госбалансе у Общества. 

По результатам проверки госорганом был составлен акт и вынесены в отношении Общества два постановления о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ.

Недропользователь оспорил вынесенные постановления и суды двух инстанций встали на его сторону.

Выводы суда

Суды в делах № А58-9668/2024, А58-9667/2024 пришли к следующим выводам:

• добытым полезным ископаемым является лигатурное золото, соответствующее ТУ 117-2-7-75 и представляющее собой сплав золота с серебром и другими металлами;
• серебро получено в результате аффинажа и является продуктом аффинажного производства (ст. 1 ФЗ № 41 «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»);
• в связи с тем, что попутно добываемое серебро за период 2021-2023 гг. не учитывалось на государственном балансе, а извлекалось в процессе переработки (аффинажа), учет серебра в отчетах по форме 70-ТП, 2-ЛС, 5-ГР за 2021, 2022, 2023 не представился возможным;
• необходимость указания Обществом попутно извлекаемого серебра в процессе переработки (аффинажа) в 2021-2023 гг. государственной статистической отчетности по форме № 5-гр отсутствовала;
• у ООО «Восток» имеются другие лицензии на добычу полезных ископаемых, в том числе на добычу серебра;
• из представленных материалов, в том числе акта проверки невозможно достоверно установить данные о количестве серебра и по каким лицензиям они были учтены административным органом, в акте не приведен конкретный расчет, не представлен такой расчет Управлением и входе рассмотрения дела по существу.

В данном деле недропользователю удалось доказать отсутствие внепроектной добычи попутного серебра, не поставленного на госбаланс, и необходимости отражать в обязательной геологической отчётности его образование.

Это удалось, в том числе в связи с тем, что у Общества были другие лицензии, в которых указывалось серебро, как попутное полезное ископаемое, и госорган не определил в акте, какое количество серебра было получено после аффинажа именно в рамках лицензий ЯКУ 05686 БЭ и ЯКУ 03768 БР.   

Процесс добычи полезного ископаемого у Общества закончился на стадии добычи золотосодержащего концентрата, и он не мог отразить попутное серебро, образованное после аффинажа, в геологической отчётности, так как оно не стоит на госбалансе.  

Вопрос с уплатой НДПИ с попутного серебра, образованного после аффинажа, не стоящего на госбалансе, довольно дискуссионный.

Налоговые органы придерживаются позиции о необходимости такой уплаты, хотя серебро образуется не в процессе добычи полезного ископаемого – золотосодержащего концентрата, а в процессе его переработки на аффинаже.

В целом, я бы рекомендовал ставить на госбаланс попутное серебро и включать его в лицензию в качестве попутного полезного ископаемого во избежание рисков привлечения добывающих компаний к ответственности.